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深圳企業(yè)陷入借貸糾紛：為股東提供擔保應依法操作
深圳企業(yè)借貸糾紛案例
2002 年 7 月 25 日至 2003 年 8 月 28 日期間，某銀行與借款人甲公司簽訂了五份“借款合同”，借款金額為 1500 萬元。為保證上述“借款合同”的履行，該銀行與乙公司簽訂了 2000 萬元最高額抵押合同，約定乙公司以自己所有的車間房產(chǎn)及占用的土地使用權，為借款人甲公司在該銀行的上述借款提供抵押擔保，并辦理了抵押物登記，該公司所有操作有其企業(yè)法律顧問參與。
上述五筆借款到期后，因借款人甲公司未償還借款本金及利息，該銀行向某高級人民法院提起訴訟，請求法院判決借款人償還所欠借款本息，并就抵押物優(yōu)先受償。
另經(jīng)法庭查證如下事實：2000 年 9 月 25 日，丙公司與借款人甲公司簽訂一份股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定在乙公司注冊登記完成后，經(jīng)公司股東會同意，丙公司將其持有的乙公司的 5700 萬元股權以同價轉(zhuǎn)讓給借款人甲公司。2002 年 12 月 28 日，在企業(yè)法律顧問的見證下，乙公司通過股東會決議，同意丙公司向甲公司轉(zhuǎn)讓 5700 萬元出資額，甲公司同意受讓該出資額，乙公司的其他股東表示愿意放棄優(yōu)先受讓權。借款人甲公司受讓股權后，其出資額占擔保人乙公司注冊資本的 57%。乙公司對公司章程相應內(nèi)容也作了修改。乙公司向借款人甲公司開具了出資證明書。
由于本案的借款人甲公司是擔保人乙公司的第一大股東(事實上)，占擔保人股份的 57%，本案一審原告與被告間爭議的焦點是公司董事、經(jīng)理以公司資產(chǎn)為本公司股東提供擔保是否違反了《中華人民共和國公司法》(以下簡稱為《公司法》)、《擔保法》的相應規(guī)定，擔保行為是否有效。
根據(jù)借款人提交的證據(jù)和雙方當事人質(zhì)證情況，法院對借款人證據(jù)的真實性、合法性、關聯(lián)性及證明力予以認定，確認了借款和抵押擔保的事實。法院認為擔保人乙公司提供的證明股權轉(zhuǎn)移的證據(jù)是真實的，但上述證據(jù)只能證明 2000 年 9 月25 日丙與借款人甲公司簽訂股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將自己持有的擔保人乙公司的 5700 萬元股權轉(zhuǎn)讓給借款人，卻未在工商行政管理部門依法進行變更登記，故此種股權轉(zhuǎn)讓行為不具有對抗乙公司之外第三人的效力。因此，法院對擔保人乙公司的證據(jù)未予采信。
法院認為，依照當時的《中華人民共和國公司登記管理條例》第三十一條規(guī)定，“有限責任公司變更股東的，應當自股東發(fā)生變動之日起 30 日內(nèi)變更登記”，而公司變更登記的目的是為了使股權轉(zhuǎn)讓這一事實及新股東的名稱等告之于社會公眾，以便于公眾了解公司股權的基本狀況，從而維護社會交易的安全。股權轉(zhuǎn)讓必須辦理變更登記，這是公司的法定義務。雖然未辦理工商變更登記不影響受讓人股東資格的取得，但公司在與其他第三人的爭議中，由于工商行政部門的登記具有公示性特征，公司以外的第三人只能根據(jù)工商登記確定股東，未經(jīng)登記不得對抗第三人。本案中，丙與借款人簽訂了股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議，使借款人成為擔保人的第一大股東，并且乙公司經(jīng)過股東會決議同意，也相應變更了公司章程內(nèi)容，但至庭審時，在長達四年的時間里，擔保人仍未履行在工商行政管理部門依法變更登記的法定程序，故擔保人內(nèi)部股東身份的變動，僅具有對內(nèi)效力，不得以股東變動為理由拒絕履行相應的義務，擔保人援引當時實施的《公司法》第六十條第三款及《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第四條作為其抗辯理由的觀點不予采納，法院最終判決其擔保行為合法，最高額抵押合同有效。
網(wǎng)站觀點
中國證監(jiān)會于 2005 年 11 月下發(fā)了《關于規(guī)范上市公司對外擔保行為的通知》，進一步規(guī)范了上市公司對外擔保行為，同時,為切實防范金融法律風險，該銀行總行下發(fā)了《關于改進信貸業(yè)務擔保管理的通知》，要求嚴格執(zhí)行中國證監(jiān)會的規(guī)定，即上市公司對外擔保必須經(jīng)董事會或股東大會審議。之前由于法律的規(guī)定不明確，在實踐中，受法官自由裁量權影響，公司為股東和個人債務提供擔保，曾出現(xiàn)了兩種結(jié)果截然相反的判決。不過，新修訂的《公司法》第十六條規(guī)定“：公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。”第一百四十九條規(guī)定：“董事、高級管理人員不得有下列行為：……(三)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保。”因此，經(jīng)股東會(大會)決議同意，公司可以對股東或?qū)嶋H控制人提供擔保;經(jīng)股東會(大會)、董事會同意，公司可以對非股東或?qū)嶋H控制人提供擔保。自 2006 年 1 月 1 日《公司法》修訂內(nèi)容實施后，公司為股東、個人提供擔保的爭議已經(jīng)成為歷史。
問題與對策
修訂后的《公司法》已肯定了公司為股東擔保的效力，同時，對此問題銀行相關文件規(guī)定，公司法人提供對外擔保的，無論被擔保人是否為擔保人股東或其他重要關系人，只要其擔保行為符合有關法律法規(guī)和其公司章程的規(guī)定并且滿足銀行相關條件，均可接受。
但是公司為股東或?qū)嶋H控制人提供擔保時，擔保人提供的擔保必須經(jīng)過股東會或者股東大會決議，審議過程中該股東或受該實際控制人支配的股東，不得參與該擔保事項的表決，且該項表決須由出席會議的其他股東所持表決權的半數(shù)以上通過方為有效。此外，對于對股東決議對外擔保事項應當嚴格遵循公司章程及章程規(guī)定的程序。
相關法規(guī)
《中華人民共和國公司法》
第十六條 公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。
第一百四十九條 董事、高級管理人員不得有下列行為：……(三)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保。
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