委托書征求式兼并
通過征求委托書取得對公司的控制權在美國、我國的臺灣地區均有成功的范例。但委托書征求又會帶來許多弊端,如直接投資的大股東在委托書征求動作下往往失去對公司的控制,造成無直接投資的受托人控制公司這種不平衡的狀況;委托書征求人采取不正當手段騙取股東的信任;股東出售委托書等。更嚴重的是,在受托人(即征求人)沒有有效重組公司計劃的情況下,篡奪公司經營管理權,將公司引向危險的境地。正因為如此,法律有必要對委托書的征求進行全面的監督管理。
委托書征求與一般的表決權代理有嚴格的區分。一般表決權代理當事人之間的'關系是委托與代理的關系,代理人以被代理人(即委托人)的名義參加股東會和行使表決權,代理人的行為須在被代理人的明確授權范圍內進行,其結果完全由被代理人承受。委托書征求當事人之間的關系非單純的代理關系。因為委托書征求人取得委托書有特定的目的,這個特定的目的就是參與公司決策(有的是要取得控制權)。受托人接受委托人委托行使權利已非單純的個人代理關系,還產生一種信托關系,即委托人基于對受托人的完全信任,將投票權(有時不限于投票權)完全交與受托人行使。受托人受多人委托,已經不是按單個委托人的意志行事,而是由受托人事先設計參與或控制公司的計劃,由委托人確認,再由受托人統一行事。在許多國家被稱為“表決權信托。”
當然,并不是所有的委托書征求行為都能取得對目標公司的控制權,從而控制目標公司。首先,主體要合格。征求人必須具備一定的管理企業的能力和資格,它能夠取得股票持有人的完全信任。國家有必要對征求人的資格條件作出嚴格的限定。征求人大多必須是專營或兼營信托業務的企業法人。其次,程序要合法。對于委托書征求,國家應通過法律或法規嚴格規定操作規程,例如,征求公告的審查和批準,委托書的制作(形式與內容)和收集等。其次,要達到一定的控制標準。通過征求委托書行使投票權,僅能選擇一兩名董事進入目標公司董事會,并不一定能控制目標公司。委托書所代表的股權比例須達到一定的量,從而能夠選出半數以上的董事,或者雖選不出半數以上的董事,但少數董事的能力和威信足以控制公司董事會。所以,委托書征求式兼并可以定義為,符合法定條件的企業法人按照法律(或法規)規定的程序向目標公司的股份持有人征求出席股東會委托書,進而通過投票表決選出足以能夠控制目標公司、影響目標公司決策的董事會的成員,以實施重組戰略的行為。
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